2_626/11.08.2022г.
ЗДДС, чл.131
В дирекция ОДОП - ..... е постъпило Ваше писмено запитване, заведено с вх.№ ....07.2022г., в което сте изложили следната фактическа обстановка:
По изпълнително дело №..... с длъжник "Т 1" ЕООД, ЕИК е проведена публична продан на седем недвижими имота, подробно описани в запитването, представляващи УПИ, собственост на длъжника. Върху продажната цена на имотите е начислен ДДС, тъй като имотите са УПИ и дружеството длъжник е било регистрирано по ЗДДС лице към 25.02.2022г. и 30.02.2022г. - датите на изготвяне на обявленията за публична продан на описаните в запитването седем недвижими имота.
За купувач на недвижимите имоти е обявен взискателят по изпълнителното дело - "Б" ЕАД.
На 27.07.2022г. при изготвяне на предварително разпределение за горепосочените имоти по чл. 495 от ГПК, отново е извършена проверка в ТД на НАП по партидата на длъжника, при която сте установили, че длъжникът "Т 1" ЕООД е с прекратена регистрация по ЗДДС от 08.06.2022г.
Посочвате, че отчислявате ДДС в 5 - дневен срок от постъпване на сумата - по специалната сметка на ЧСИ. Към настоящия момент 27.07.22г. по специалната сметка не е постъпвала сума от купувача, тъй като същия е взискател и на основание чл.495 от ГПК следва да бъде изготвено предварително разпределение, след влизане в сила на което ще бъде внесена сумата по разпределението от купувача.
Въз основа на изложеното поставяте следните въпроси:
- Следва ли в предварителното разпределение да се задели сума - ДДС върху продажната цена, която след евентуалното внасяне от купувача да бъде преведена към НАП на основание чл.131 от ЗДДС?
- Купувачът при публична продан, който е регистриран по ЗДДС ще може ли да ползва данъчен кредит за отчислената и преведена към НАП сума /ДДС върху продажната цена/ при положение, че длъжникът е вече дерегистриран?
С оглед изложената фактическа обстановка, въз основа на относимата нормативна уредба, свързана със ЗДДС и ППЗДДС изразявам следното принципно становище:
В чл.131 от ЗДДС и чл.83 и следващи от ППЗДДС е уреден специфичен случай на доставка на стоки или услуги при публична продан по ДОПК или по ГПК или продажба по Закона за особените залози, който предвижда документирането и превеждането на дължимият данък по продажбата в полза на ТД на НАП да се извършва от съдебния изпълнител.
Режимът на доставки на стоки или услуги при публична продан, регламентиран в чл.131 от ЗДДС е приложим единствено в случаите, когато собственикът на вещта /длъжникът, залогодателят, съответно собственикът на ипотекирания имот/ е регистрирано по ЗДДС лице.
При определяне на момента, към който длъжникът следва да бъде регистриран по ЗДДС при публична продан, следва да се има предвид следното:
Разпоредбата на чл.496, ал.1 от ГПК предвижда, че когато лицето, обявено за купувач, внесе в срок дължимата сума, съдебният изпълнител му възлага имота с постановление. От деня на влизане в сила на постановлението за възлагане купувачът придобива всички права, които длъжникът е имал върху имота. Правата, които трети лица са придобили върху имота, не могат да бъдат противопоставени на купувача, ако тези права не могат да се противопоставят на взискателите.
Видно от цитираните норми, вещноправният ефект на проданта настъпва на деня на влизане в сила на постановлението за възлагане на недвижимите имоти и към тази дата следва да е налице изискването за регистрация по ЗДДС на собственикът на вещта.
В случай, че към датата на влизане в сила на постановлението за възлагане на имота дружеството - длъжникът и собственик на имота не е регистрирано по ЗДДС лице, за продажбата данък не се дължи и за съдебния изпълнител отпадат задълженията предвидени в чл. 131 от ЗДДС.
В случаите, когато режимът по чл.131 от ЗДДС е приложен погрешно или към датата на данъчното събитие /влизане в сила на постановлението за възлагане на недвижимите имоти/ е отпаднало основанието за прилагане на режима по чл.131 от ЗДДС, способът за отстраняване на грешката е отмяна, съответно анулиране/корекция на документа за продажбата, издаден по чл. 131, ал. 1, т. 2 от закона и чл. 83 от ППЗДДС и който с оглед документирането по ЗДДС е равностойният на фактурата документ. Доколкото същият е предпоставка и за упражняване на данъчен кредит за платения за покупката на имотите данък върху добавената стойност от купувача по проданта, не е допустимо възстановяване на евентуално неправомерно начислен данък върху добавената стойност от бюджета, без да бъде анулиран/отменен издаденият по чл. 131, ал. 1, т. 2 от ЗДДС документ, с който данъкът е начислен.
Грешки, допуснати при документиране на доставката се коригират по реда на чл. 116 от ЗДДС. Алинея 2 и ал. 3 от тази норма изрично прогласяват за погрешно съставени и фактурите, в които данъкът е неправилно начислен, респ. неправилно не е начислен.
В този случай съставеният от ЧСИ документ за продажбата по чл. 131, ал. 1, т. 2 от ЗДДС може да бъде анулиран чрез издаване на протокол по чл. 116, ал. 4 от закона. Когато купувачът е упражнил правото на приспадане на данъчен кредит по публичната продан/продажбата, с оглед спазване на принципа на неутралността на данъка и отстраняване на риска от данъчни загуби, обстоятелството, че е анулиран документа трябва да бъде отразено от купувача. Корекцията в размер на приспаднатия данъчен кредит се извършва през данъчния период, през който е издаден протокола, като документът по чл.83, ал.1 от ППЗДДС се отразява в дневника за покупки с противоположен знак.
Следва да имате предвид, че недължимо платената сума за ДДС, подлежи на прихващане и възстановяване по реда на чл.128 - чл.129 от ДОПК, като към искането за прихващане или възстановяване следва да се приложи екземплярът на купувача от документа по чл.83, ал.1 от ППЗДДС, издаден за продажбата, както и протокола за анулирането.
При отмяна на проданта документирането, отчитането, както и възстановяването на преведеният по проданта данък се извършва по реда, предвиден в чл. 83а от ППЗДДС.
По изпълнително дело № ... с длъжник "Т 1" ЕООД, ЕИК ..., е проведена публична продан на седем недвижими имота, подробно описани в запитването, представляващи урегулирани поземлени имоти (УПИ), собственост на длъжника.
Върху продажната цена на имотите е начислен ДДС, тъй като имотите са УПИ и дружеството длъжник е било регистрирано по ЗДДС към 25.02.2022 г. и 30.02.2022 г. - датите на изготвяне на обявленията за публична продан на описаните седем недвижими имота.
За купувач на недвижимите имоти е обявен взискателят по изпълнителното дело - "Б" ЕАД.
На 27.07.2022 г., при изготвяне на предварително разпределение за горепосочените имоти по чл. 495 от ГПК, отново е извършена проверка в ТД на НАП по партидата на длъжника, при която е установено, че длъжникът "Т 1" ЕООД е с прекратена регистрация по ЗДДС от 08.06.2022 г.
Посочено е, че ДДС се отчислява в 5-дневен срок от постъпване на сумата по специалната сметка на ЧСИ. Към 27.07.2022 г. по специалната сметка не е постъпвала сума от купувача, тъй като същият е взискател и на основание чл. 495 от ГПК следва да бъде изготвено предварително разпределение, след влизане в сила на което купувачът ще внесе сумата по разпределението.
Въз основа на изложеното са поставени следните въпроси:
Въпрос 1: Следва ли в предварителното разпределение да се задели сума - ДДС върху продажната цена, която след евентуалното внасяне от купувача да бъде преведена към НАП на основание чл. 131 от ЗДДС?
Въпрос 2: Купувачът при публична продан, който е регистриран по ЗДДС, ще може ли да ползва данъчен кредит за отчислената и преведена към НАП сума (ДДС върху продажната цена), при положение че длъжникът е вече дерегистриран?
С оглед изложената фактическа обстановка и относимата нормативна уредба по ЗДДС и ППЗДДС се изразява следното принципно становище:
В чл. 131 от ЗДДС и чл. 83 и следващи от ППЗДДС е уреден специфичен случай на доставка на стоки или услуги при публична продан по ДОПК или по ГПК или продажба по Закона за особените залози, при който документирането и превеждането на дължимия данък по продажбата в полза на ТД на НАП се извършва от съдебния изпълнител.
Режимът на доставки на стоки или услуги при публична продан, регламентиран в чл. 131 от ЗДДС, е приложим единствено когато собственикът на вещта (длъжникът, залогодателят, съответно собственикът на ипотекирания имот) е регистрирано по ЗДДС лице.
При определяне на момента, към който длъжникът следва да бъде регистриран по ЗДДС при публична продан, се взема предвид следното:
Съгласно чл. 496, ал. 1 от ГПК, когато лицето, обявено за купувач, внесе в срок дължимата сума, съдебният изпълнител му възлага имота с постановление. От деня на влизане в сила на постановлението за възлагане купувачът придобива всички права, които длъжникът е имал върху имота. Правата, които трети лица са придобили върху имота, не могат да бъдат противопоставени на купувача, ако тези права не могат да се противопоставят на взискателите.
От тези норми следва, че вещноправният ефект на проданта настъпва на деня на влизане в сила на постановлението за възлагане на недвижимите имоти и към тази дата трябва да е налице изискването за регистрация по ЗДДС на собственика на вещта.
В случай че към датата на влизане в сила на постановлението за възлагане на имота дружеството - длъжник и собственик на имота не е регистрирано по ЗДДС лице, за продажбата данък не се дължи и за съдебния изпълнител отпадат задълженията по чл. 131 от ЗДДС.
Извод: Ако към датата на влизане в сила на постановлението за възлагане длъжникът не е регистриран по ЗДДС, не се дължи ДДС по продажбата и съдебният изпълнител няма задължения по чл. 131 от ЗДДС, поради което в предварителното разпределение не следва да се заделя сума за ДДС за превеждане към НАП.
В случаите, когато режимът по чл. 131 от ЗДДС е приложен погрешно или към датата на данъчното събитие (влизане в сила на постановлението за възлагане на недвижимите имоти) е отпаднало основанието за прилагане на този режим, грешката се отстранява чрез отмяна, съответно анулиране/корекция на документа за продажбата, издаден по чл. 131, ал. 1, т. 2 от ЗДДС и чл. 83 от ППЗДДС, който за целите на документирането по ЗДДС е равностоен на фактура.
Тъй като този документ е предпоставка за упражняване на право на данъчен кредит за платения ДДС за покупката на имотите от купувача по проданта, не е допустимо възстановяване на евентуално неправомерно начислен ДДС от бюджета, без да бъде анулиран/отменен издаденият по чл. 131, ал. 1, т. 2 от ЗДДС документ, с който данъкът е начислен.
Грешки, допуснати при документиране на доставката, се коригират по реда на чл. 116 от ЗДДС. Съгласно ал. 2 и ал. 3 на тази норма за погрешно съставени се считат и фактурите, в които данъкът е неправилно начислен, респективно неправилно не е начислен.
В този случай съставеният от ЧСИ документ за продажбата по чл. 131, ал. 1, т. 2 от ЗДДС може да бъде анулиран чрез издаване на протокол по чл. 116, ал. 4 от ЗДДС.
Когато купувачът е упражнил право на приспадане на данъчен кредит по публичната продан/продажбата, с оглед спазване на принципа на неутралност на данъка и отстраняване на риска от данъчни загуби, обстоятелството, че документът е анулиран, трябва да бъде отразено от купувача. Корекцията в размер на приспаднатия данъчен кредит се извършва през данъчния период, през който е издаден протоколът, като документът по чл. 83, ал. 1 от ППЗДДС се отразява в дневника за покупки с противоположен знак.
Следва да се има предвид, че недължимо платената сума за ДДС подлежи на прихващане и възстановяване по реда на чл. 128 - чл. 129 от ДОПК, като към искането за прихващане или възстановяване се прилага екземплярът на купувача от документа по чл. 83, ал. 1 от ППЗДДС, издаден за продажбата, както и протоколът за анулирането.
При отмяна на проданта документирането, отчитането и възстановяването на преведения по проданта данък се извършва по реда на чл. 83а от ППЗДДС.
Извод: Когато режимът по чл. 131 от ЗДДС е приложен неправомерно или основанието за него е отпаднало към датата на данъчното събитие, документът по чл. 131, ал. 1, т. 2 от ЗДДС подлежи на анулиране по реда на чл. 116 от ЗДДС, купувачът коригира ползвания данъчен кредит, а недължимо платеният ДДС се прихваща или възстановява по чл. 128 - чл. 129 от ДОПК, при спазване на реда по чл. 83 и чл. 83а от ППЗДДС.
Извод по Въпрос 2: Правото на данъчен кредит на купувача по публичната продан е обусловено от законосъобразно начислен ДДС и валиден документ по чл. 83, ал. 1 от ППЗДДС; при дерегистрация на длъжника към датата на влизане в сила на постановлението за възлагане не се дължи ДДС по чл. 131 от ЗДДС и съответно не възниква право на данъчен кредит на това основание.
