2_896/27.11.2017г..
ЗДДС чл.45, ал.3 и ал.7
ЗДДС чл.27, ал.3,т.1, б."а"
ЗДДС §1, т.34 и т.83 от ДР
ЗДДС чл.79, ал.2, ал.3 т.1 и ал.4
В Дирекция ОДОП ...... е постъпило Ваше запитване.
В запитването Ви е изложена следната фактическа обстановка:
Дружеството Ви е построило сграда, като е използвало налични фирмени и кредитни средства, една част получени от банка, а друга част внесени от съдружници от техните лични средства. Сградата е завършена през 2012 г. и през месец април същата година е получила удостоверение за ползване. Продадени са част от апартаментите и с тези постъпления е покрит кредита към банката.
До настоящия момент обаче няма върнати средства на собствениците и тъй като няма продажби и не могат да им се върнат парите, се интересувате дали е възможно тези финансови задължения да им се върнат с материален актив, като им се прехвърлят части от ДМА актива, под формата на апартаменти с нотариален акт за продажба.
Ако това е възможно и им се издаде фактура, дали и необходимо във фактурата да се начисли ДДС, при условие че са изминали 5 години и по законово основание сградата е вече стара по смисъла на ЗДДС.
Съобразявайки относимата нормативна уредба, по поставените от Вас въпроси изразяваме следното становище по прилагане на разпоредбите на ЗДДС:
В правомощията на отдел ДОП при ДОДОП .... е да изразява становища свързани с приложението на данъчното законодателство, с оглед на което отговорът по първия зададен от Вас въпрос не е от компетентността на НАП.
По отношение на доставката на части от сграда:
Разпоредбата на чл.45, ал.3 от ЗДДС определя като освободена доставка - доставката на сгради или на части от тях, които не са нови.
Определението за "сгради, които не са нови", се извежда по аргумент за противното от определението, дадено в § 1, т. 5 от ДР на ЗДДС. С посочената разпоредба е дадена дефиниция за "нови сгради", а именно: които към датата, на която данъкът за доставката им е станал изискуем, са с етап на завършеност "груб строеж" или за които към датата, на която данъкът за доставката им е станал изискуем, не са изтекли 60 месеца считано от датата, на която е издадено разрешение за ползване по реда на Закона за устройство на територията.
На основание чл.45, ал.7 от ЗДДС дружеството като доставчик може да изберете доставката на сгради или на части от тях, които не са нови да бъде облагаема. В този случай, при определянето на данъчната основа на доставката на сграда или части от нея, следва да съобразите изискването на чл.27, ал.3,т.1, б."а" от ЗДДС, тъй като доставката е между свързани лица. Дефиниция на свързани лица е дадена в §1, т.34 от ДР на ЗДДС, във вр. § 1, т. 3 от ДР на ДОПК. Съгласно §1, т.3, б."е" от ДР на ДОПК свързани лица са дружество и лице, което притежава повече от 5 на сто от дяловете или акциите, издадени с право на глас в дружеството.
При продажба на стара сграда или части от нея, за която е упражнено право на приспадане на данъчен кредит, извършена от Вас като освободена доставка ще възникне задължение за корекция на ползвания данъчен кредит по реда на чл.79, ал.2 от ЗДДС.
Корекцията на данъчния кредит следва да се извърши на основание на чл. 79, ал. 3, т. 1 от ЗДДС, предвид това че сградата е дълготраен актив по смисъла на §1, т.83 от ДР на ЗДДС.
На основание чл.79, ал.4 от ЗДДС начисляването на данъка се извършва в данъчния период, през който е възникнало съответното обстоятелство, чрез съставяне на протокол за определяне размера на дължимия данък и отразяването му в дневника за продажбите и справка-декларацията за този данъчен период.
В запитването е изложена следната фактическа обстановка: Дружеството е построило сграда, като е използвало налични фирмени средства и кредитни средства - една част получени от банка, а друга част внесени от съдружници от техните лични средства. Сградата е завършена през 2012 г. и през месец април същата година е получила удостоверение за ползване. Продадени са част от апартаментите и с тези постъпления е погасен кредитът към банката. До момента няма върнати средства на собствениците и поради липса на продажби и невъзможност да им се върнат парите, се поставя въпрос дали е възможно тези финансови задължения към тях да се погасят с материален актив, като им се прехвърлят части от дълготрайния материален актив - апартаменти, с нотариален акт за продажба. Ако това е възможно и им се издаде фактура, се пита дали е необходимо във фактурата да се начисли ДДС, при условие че са изминали 5 години и по законово основание сградата е вече "стара" по смисъла на ЗДДС.
Въпрос: Възможно ли е финансовите задължения към съдружниците да бъдат върнати с материален актив, като им се прехвърлят части от дълготрайния материален актив под формата на апартаменти с нотариален акт за продажба?
Въпрос: Ако това е възможно и се издаде фактура, необходимо ли е във фактурата да се начисли ДДС, при условие че са изминали 5 години и по законово основание сградата е вече стара по смисъла на ЗДДС?
Съобразена е относимата нормативна уредба по прилагане на разпоредбите на ЗДДС.
Посочено е, че в правомощията на отдел "Данъчно-осигурителна практика" при дирекция "ОДОП" е да изразява становища, свързани с приложението на данъчното законодателство. Поради това отговорът по първия въпрос - относно възможността финансовите задължения към съдружниците да се погасят чрез прехвърляне на части от дълготрайния материален актив - не е от компетентността на НАП.
Извод: НАП не се произнася по въпроса дали е допустимо погасяване на финансови задължения към съдружниците чрез прехвърляне на апартаменти, тъй като това не е в компетентността на приходната администрация.
Относно доставката на части от сграда и прилагането на ЗДДС
Разпоредбата на чл.45, ал.3 от ЗДДС определя като освободена доставка доставката на сгради или на части от тях, които не са нови.
Определението за "сгради, които не са нови" се извежда по аргумент за противното от определението, дадено в § 1, т. 5 от ДР на ЗДДС. С тази разпоредба е дадена дефиниция за "нови сгради", а именно: сгради, които към датата, на която данъкът за доставката им е станал изискуем, са с етап на завършеност "груб строеж" или за които към датата, на която данъкът за доставката им е станал изискуем, не са изтекли 60 месеца, считано от датата, на която е издадено разрешение за ползване по реда на Закона за устройство на територията.
На основание чл.45, ал.7 от ЗДДС дружеството като доставчик може да избере доставката на сгради или на части от тях, които не са нови, да бъде облагаема.
В случай че се избере доставката да бъде облагаема, при определяне на данъчната основа на доставката на сграда или части от нея следва да се съобрази изискването на чл.27, ал.3, т.1, б."а" от ЗДДС, тъй като доставката е между свързани лица.
Дефиниция на "свързани лица" е дадена в § 1, т.34 от ДР на ЗДДС във връзка с § 1, т.3 от ДР на ДОПК. Съгласно § 1, т.3, б."е" от ДР на ДОПК свързани лица са дружество и лице, което притежава повече от 5 на сто от дяловете или акциите, издадени с право на глас в дружеството.
При продажба на стара сграда или части от нея, за която е упражнено право на приспадане на данъчен кредит, ако доставката се извърши като освободена по чл.45, ал.3 от ЗДДС, ще възникне задължение за корекция на ползвания данъчен кредит по реда на чл.79, ал.2 от ЗДДС.
Корекцията на данъчния кредит следва да се извърши на основание чл.79, ал.3, т.1 от ЗДДС, предвид това, че сградата е дълготраен актив по смисъла на § 1, т.83 от ДР на ЗДДС.
На основание чл.79, ал.4 от ЗДДС начисляването на данъка се извършва в данъчния период, през който е възникнало съответното обстоятелство, чрез съставяне на протокол за определяне размера на дължимия данък и отразяването му в дневника за продажбите и справка-декларацията за този данъчен период.
Извод: Доставката на части от сградата, която вече не е нова, по принцип е освободена по чл.45, ал.3 от ЗДДС, но дружеството може да избере тя да бъде облагаема по чл.45, ал.7 от ЗДДС. При облагаема доставка между свързани лица данъчната основа се определя по чл.27, ал.3, т.1, б."а" от ЗДДС. Ако доставката се третира като освободена и за сградата е ползван данъчен кредит, възниква задължение за корекция по чл.79, ал.2 и ал.3, т.1 от ЗДДС, като данъкът се начислява по реда на чл.79, ал.4 от ЗДДС чрез протокол в съответния данъчен период.
