Изх. № 53-00-256/07.12.2015 г.
ЗДДС, чл.21, ал.1
чл.21, ал.2
чл.40, т.1
чл.96, ал.1
В дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" .... е постъпило Ваше писмено запитване, прието с вх. № 53-00-256/...11.2015 г. относно прилагане на разпоредбите на Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС).
В запитването е изложена следната фактическа обстановка:
... ЕООД има предмет на дейност предоставяне на социални услуги - полагане на грижи за стари хора, като основно дейността се извършва в Германия. Считано от 21.05.2015 г., дружеството е регистрирано в Агенцията за социално подпомагане.
Във връзка с изложената фактическа обстановка е поставен следният въпрос:
Следва ли ... ЕООД да подаде заявление за регистрация по реда на чл.96 от ЗДДС ?
Предвид изложената фактическа обстановка, въпросът и относимата към тях нормативна уредба, изразявам следното становище:
Разпоредбата на чл.21, ал.1 от ЗДДС указва, че мястото на изпълнение при доставка на услуга, когато получател е данъчно незадължено лице, е мястото, където доставчикът е установил своята независима икономическа дейност. Когато тези услуги се предоставят от постоянен обект, който се намира на място, различно от мястото, където доставчикът е установил своята независима икономическа дейност, то мястото на изпълнение е мястото, където се намира този обект. Когато няма място на установяване на независима икономическа дейност или постоянен обект, мястото на изпълнение на доставката е мястото на постоянния адрес или обичайното пребиваване на доставчика.
В разпоредбата на чл.40, т.1 и т.2 от ЗДДС е указано, че освободена доставка е извършването на социални услуги по Закона за социално подпомагане (ЗСП), както и доставката на социални помощи по реда на ЗСП. Посочената разпоредба на ЗДДС, касаеща освободени доставки кореспондира с нормата на чл.132, пар.1, б."ж" от Директива 2006/112/ЕО на Съвета от 28 ноември 2006 година относно общата система на данъка върху добавената стойност (Директива 2006/112/ЕО),където е посочено, че държавите членки освобождават доставката на услуги и на стоки, тясно свързани със социалните грижи и социалното осигуряване, включително тези услуги доставяни от старчески домове, от публичноправни субекти или от други организации, признати за благотворителни от съответната държава-членка.
Според постоянната практика на СЕС, предвидените освобождавания третират определени доставки на услуги, насочени в общия интерес в социалния сектор, като освобождаването цели намаляване стойността на тези услуги и с това те да станат по-достъпни за хората, които може да се ползват от тях. Като релевантно към изпълнение на условията за освобождаването, съдът е посочил, че трябва да са изпълнени следните две изисквания:
- доставките да са свързани или със социалните грижи или със социалното осигуряване, или със защита на децата и младежите;
- доставките да се извършват от публичноправни субекти или други организации, които са признати от съответните държави членки като благотворителни;
Самото понятие "социални услуги" се дефинира като дейности, които подпомагат и разширяват възможностите на лицата да водят самостоятелен начин на живот и се извършват в специализирани институции и в общността (§1, т.6 от ДР на ЗСП).
Към запитването е приложено удостоверение за регистрация № .../21.05.2015 г., издадено от Агенцията за социално подпомагане от което е видно, че ... ЕООД предоставя социални услуги - "социален асистент за възрастни хора". В тази връзка, предоставяните от дружеството социални услуги следва да бъдат третирани като освободени доставки на основание разпоредбата на чл.40, т.1 от ЗДДС.
Доколкото от фактическата обстановка се налага извода, че ... ЕООД извършва социални услуги на територията на Германия следва да се отбележи, че на територията на тази друга държава членка правно релевантно е немското законодателство. В конкретният случай, за да се приложи разпоредбата на чл.40, т.1 от ЗДДС, ... ЕООД следва да разполага с доказателства съобразно немското законодателство, които да удостоверяват социалния характер на извършваните от дружеството услуги на територията на Германия.
Ако дружеството извършва социални услуги с получатели - данъчно незадължени физически лица, установени в Германия, то мястото на изпълнение на услугите е на територията на страната предвид разпоредбата на чл.21, ал.1 от ЗДДС и доколкото същите не се предоставят от постоянен обект в Германия. Както бе посочено по-горе, ако дружеството отговаря на условията, указани в чл.40, т.1 от закона и разполага с доказателства, удостоверяващи социалния характер на услугите съобразно немското законодателство, то доставките биха били освободени.
В контекста на гореизложеното и за пълнота на отговора на поставения в запитването въпрос, трябва да се разгледат и случаите при които ... ЕООД предоставя социални услуги и получатели са данъчно задължени лица, установени на територията на Германия.
При тези случаи мястото на изпълнение на доставките на социални услуги ще се определи по реда на ал.2 на чл.21 от ЗДДС. Разпоредбата на чл.21, ал.2 от ЗДДС указва, че мястото на изпълнение при доставка на услуга, когато получателят е данъчно задължено лице, е мястото, където получателят е установил независимата си икономическа дейност. Когато тези услуги се предоставят на постоянен обект, който се намира на място, различно от мястото, където получателят е установил независимата си икономическа дейност, то мястото на изпълнение е мястото, където се намира този обект. Когато няма място на установяване на независима икономическа дейност или постоянен обект, мястото на изпълнение на доставката е мястото на постоянния адрес или обичайното пребиваване на получателя.
В този случай, мястото на изпълнение на доставките на социални услуги услугите ще е извън територията на страната (в случая - територията на Германия) и същите няма да се третират като облагаеми за целите на българския ЗДДС и разпоредбата на чл.40, т.1 от ЗДДС не следва да намери приложение.
По отношение на формирането на облагаем оборот за задължителна регистрация по ЗДДС, разпоредбата на чл.96, ал.1 от ЗДДС регламентира, че всяко данъчно задължено лице с облагаем оборот 50 000,00 лв. или повече за период не по-дълъг от последните 12 последователни месеца преди текущия месец е длъжно в 14-дневен срок от изтичането на данъчния период, през който е достигнало този оборот, да подаде заявление за регистрация по този закон.
Облагаемият оборот, по смисъла на ал.2 на чл.96 от закона, е сумата от данъчните основи на извършените от лицето облагаеми доставки, включително облагаемите с нулева ставка, доставки на финансови услуги по чл.46 от ЗДДС, както и доставките на застрахователни услуги по чл.47 от закона.
Ако ... ЕООД формира оборот от доставки, които са посочени в чл.40 от ЗДДС, същия не представлява облагаем оборот за регистрация по ЗДДС. Доставките, посочени в чл.40 от ЗДДС, са освободени и същите не се включват в облагаемия оборот по смисъла на чл.96 от закона.
Настоящото становище е принципно и е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка и представени документи. В случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК) се установи фактическа обстановка различна от посочената, Вие не може да се позовавате на разпоредбата на чл.17, ал.3 от ДОПК.
... ЕООД осъществява дейност по предоставяне на социални услуги - полагане на грижи за стари хора, като основно дейността се извършва в Германия. От 21.05.2015 г. дружеството е регистрирано в Агенцията за социално подпомагане.
Въпрос: Следва ли ... ЕООД да подаде заявление за регистрация по реда на чл.96 от ЗДДС?
Съгласно чл.21, ал.1 от ЗДДС, мястото на изпълнение при доставка на услуга, когато получател е данъчно незадължено лице, е мястото, където доставчикът е установил своята независима икономическа дейност. Когато услугите се предоставят от постоянен обект, намиращ се на място, различно от мястото на установяване на независимата икономическа дейност на доставчика, мястото на изпълнение е мястото, където се намира този постоянен обект. Когато няма място на установяване на независима икономическа дейност или постоянен обект, мястото на изпълнение е мястото на постоянния адрес или обичайното пребиваване на доставчика.
Съгласно чл.40, т.1 и т.2 от ЗДДС, освободена доставка е:
- извършването на социални услуги по Закона за социално подпомагане (ЗСП);
- доставката на социални помощи по реда на ЗСП.
Тази разпоредба кореспондира с чл.132, пар.1, б."ж" от Директива 2006/112/ЕО, според който държавите членки освобождават доставката на услуги и на стоки, тясно свързани със социалните грижи и социалното осигуряване, включително тези услуги, доставяни от старчески домове, от публичноправни субекти или от други организации, признати за благотворителни от съответната държава членка.
Според постоянната практика на Съда на Европейския съюз, предвидените освобождавания обхващат определени доставки на услуги, насочени в общия интерес в социалния сектор, като целта на освобождаването е да се намали стойността на тези услуги и те да станат по-достъпни за лицата, които могат да се ползват от тях. Като релевантни за прилагане на освобождаването съдът посочва две изисквания:
- доставките да са свързани или със социалните грижи, или със социалното осигуряване, или със защитата на децата и младежите;
- доставките да се извършват от публичноправни субекти или от други организации, признати от съответните държави членки като благотворителни.
Понятието "социални услуги" по § 1, т.6 от ДР на ЗСП се определя като дейности, които подпомагат и разширяват възможностите на лицата да водят самостоятелен начин на живот и се извършват в специализирани институции и в общността.
Към запитването е приложено удостоверение за регистрация № .../21.05.2015 г., издадено от Агенцията за социално подпомагане, от което е видно, че ... ЕООД предоставя социални услуги - "социален асистент за възрастни хора". В тази връзка предоставяните от дружеството социални услуги следва да се третират като освободени доставки на основание чл.40, т.1 от ЗДДС.
Доколкото от фактическата обстановка се установява, че ... ЕООД извършва социални услуги на територията на Германия, следва да се отбележи, че на територията на тази друга държава членка правно релевантно е немското законодателство. За да се приложи разпоредбата на чл.40, т.1 от ЗДДС по отношение на тези услуги, ... ЕООД следва да разполага с доказателства, съобразно немското законодателство, които да удостоверяват социалния характер на извършваните от дружеството услуги на територията на Германия.
Ако дружеството извършва социални услуги с получатели - данъчно незадължени физически лица, установени в Германия, и услугите не се предоставят от постоянен обект в Германия, мястото на изпълнение на услугите е на територията на страната по силата на чл.21, ал.1 от ЗДДС. При условие че са изпълнени изискванията на чл.40, т.1 от ЗДДС и са налице доказателства за социалния характер на услугите съобразно немското законодателство, тези доставки ще бъдат освободени.
Извод: При услуги към данъчно незадължени физически лица, установени в Германия, без постоянен обект там, мястото на изпълнение е в България и при изпълнение на условията на чл.40, т.1 от ЗДДС доставките са освободени.
За пълнота се разглежда и хипотезата, при която ... ЕООД предоставя социални услуги на данъчно задължени лица, установени на територията на Германия. В тези случаи мястото на изпълнение на доставките на социални услуги се определя по чл.21, ал.2 от ЗДДС.
Съгласно чл.21, ал.2 от ЗДДС, мястото на изпълнение при доставка на услуга, когато получателят е данъчно задължено лице, е мястото, където получателят е установил независимата си икономическа дейност. Когато услугите се предоставят на постоянен обект, който се намира на място, различно от мястото на установяване на независимата икономическа дейност на получателя, мястото на изпълнение е мястото, където се намира този постоянен обект. Когато няма място на установяване на независима икономическа дейност или постоянен обект, мястото на изпълнение е мястото на постоянния адрес или обичайното пребиваване на получателя.
При тези доставки мястото на изпълнение на социалните услуги ще бъде извън територията на страната (в случая - на територията на Германия). Тези доставки няма да се третират като облагаеми за целите на българския ЗДДС и разпоредбата на чл.40, т.1 от ЗДДС няма да намери приложение.
Извод: При услуги към данъчно задължени лица, установени в Германия, мястото на изпълнение е в Германия, доставките са извън обхвата на българския ЗДДС и чл.40, т.1 от ЗДДС не се прилага.
Относно формирането на облагаем оборот за задължителна регистрация по ЗДДС, чл.96, ал.1 от ЗДДС предвижда, че всяко данъчно задължено лице с облагаем оборот 50 000,00 лв. или повече за период не по-дълъг от последните 12 последователни месеца преди текущия месец е длъжно, в 14-дневен срок от изтичането на данъчния период, през който е достигнало този оборот, да подаде заявление за регистрация по закона.
Съгласно чл.96, ал.2 от ЗДДС, облагаемият оборот е сумата от данъчните основи на извършените от лицето:
- облагаеми доставки, включително облагаемите с нулева ставка;
- доставки на финансови услуги по чл.46 от ЗДДС;
- доставки на застрахователни услуги по чл.47 от ЗДДС.
Ако ... ЕООД формира оборот от доставки, посочени в чл.40 от ЗДДС, този оборот не представлява облагаем оборот за регистрация по ЗДДС. Доставките по чл.40 от ЗДДС са освободени и не се включват в облагаемия оборот по смисъла на чл.96 от ЗДДС.
Извод: Оборотът от социални услуги, които представляват освободени доставки по чл.40 от ЗДДС, не се включва в облагаемия оборот по чл.96 от ЗДДС и сам по себе си не поражда задължение за регистрация по чл.96 от ЗДДС.
Становището е принципно и е изготвено въз основа на изложената във запитването фактическа обстановка и представените документи. В случай че в производство по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс се установи фактическа обстановка, различна от посочената, не може да се прави позоваване на чл.17, ал.3 от ДОПК.
