Изх. №53-00-193/04.02.2022 г.
ЗКПО - чл. 44, ал. 1
ЗКПО - §1, т. 21, буква "д" от ДР
В запитването е изложена следната фактическа обстановка:
Дружество с ограничена отговорност, регистрирано в България, извършва търговия с финансови активи по смисъла на чл. 44 от ЗКПО на пазар на трета държава - САЩ. Финансовите инструменти, които се търгуват, включват:
- акции на борсово търгувани акционерни дружества (корпорации по законодателството на САЩ);
- акции на борсово търгувани фондове, които са регистрирани съгласно законодателството на САЩ като инвестиционни дружества с акции и по-конкретно дружества, управляващи REIT и ETF фондове.
Във връзка с изложената фактическа обстановка е поставен следният въпрос:
1. Следва ли доходите от продажба на посочените по-горе акции, които продажби са извършвани на пазар, по отношение на който има решение на Европейската комисия за еквивалентност на националната правна уредба, да бъдат считани за печалби от разпореждане с финансови инструменти по смисъла на чл. 44, ал. 1 от ЗКПО?
2. Следва ли разпоредбата на §1, т. 21, б. "д" от ДР на ЗКПО да се тълкува разширително по отношение на различните видове финансови инструменти, допуснати до търгуване на съответния регулиран пазар, които не представляват непременно акции, а друг вид финансови инструменти по смисъла на чл. 4 от Закона за пазарите на финансови инструменти (ЗПФИ)?
Предвид описаните обстоятелства, въпросите и относимата към тях нормативна уредба, изразявам следното становище:
Разпоредбите на чл. 44 и чл. 196 от ЗКПО въвеждат облекчение за доходи от сделки с финансови инструменти, извършени на регулиран пазар по смисъла на чл. 152, ал. 1 и 2 от ЗПФИ.
Съгласно чл. 44, ал. 1 от ЗКПО при определяне на данъчния финансов резултат се елиминират печалбите и загубите от разпореждане с финансови инструменти по смисъла на §1, т. 21 от ДР на ЗКПО. Облекчението не се прилага за печалби от източник в чужбина, по отношение на които в спогодба за избягване на двойно данъчно облагане е предвиден метод за избягване на двойното данъчно облагане "освобождаване с прогресия".
На основание чл. 196 от ЗКПО не се облагат с данък при източника доходите от разпореждане с финансови инструменти по смисъла на §1, т. 21 от ДР на ЗКПО.
Съгласно § 1, т. 21 от ДР на ЗКПО "Разпореждане с финансови инструменти" за целите на чл. 44 и чл. 196 от закона са сделките:
а) (доп. - ДВ, бр. 109 от 2013 г., в сила от 01.01.2014 г., изм. - ДВ, бр. 95 от 2015 г., в сила от 01.01.2016 г., изм. - ДВ, бр. 15 от 2018 г., в сила от 16.02.2018 г.) с дялове и акции на колективни инвестиционни схеми и на национални инвестиционни фондове, акции, права и държавни ценни книжа, извършени на регулиран пазар по смисъла на чл. 152, ал. 1 и 2 от ЗПФИ; "права" за целите на изречение първо са ценните книжа, даващи право за записване на определен брой акции във връзка с взето решение за увеличаване на капитала;
б) сключени при условията и по реда на обратно изкупуване от колективни инвестиционни схеми, допуснати за публично предлагане в страната или в друга държава - членка на ЕС, или в държава - страна по Споразумението за ЕИП;
в) сключени при условията и по реда на обратно изкупуване от национални инвестиционни фондове, допуснати за публично предлагане в страната; за обратно изкупуване се смята и разпределението на парични средства при ликвидация на национални инвестиционни фондове от затворен тип;
г) сключени при условията и по реда на търгово предлагане по глава 11, раздел II от Закона за публичното предлагане на ценни книжа (ЗППЦК), или аналогични по вид сделки в друга държава - членка на ЕС, или в държава - страна по Споразумението за ЕИП;
д) (нова - ДВ, бр. 104 от 2020 г., в сила от 01.01.2021 г.) с акции, извършени на пазар на трета държава, който се счита за еквивалентен на регулиран пазар и за който Европейската комисия е приела решение относно еквивалентността на правната и надзорната уредба на третата държава в съответствие с Директива 2014/65/ЕС на Европейския парламент и на Съвета от 15 май 2014 г. относно пазарите нафинансови инструменти и за изменение на Директива 2002/92/ЕО и на Директива 2011/61/ЕС (Директива 2009/65/ЕО).
"Дялове на колективна инвестиционна схема" са финансови инструменти,
издадени от колективна инвестиционна схема, които изразяват правата на техните
притежатели върху нейните активи. Дялове на колективна инвестиционна схема
означава и акции на колективна инвестиционна схема. "Колективна инвестиционна схема" е предприятие, организирано като инвестиционно дружество, договорен фонд или дялов тръст, получило разрешение за извършване на дейност съгласно Директива 2009/65/ЕО (§1, т. 4 и т. 10 от ДР на Закона задейността на колективните инвестиционни схеми и на други предприятия заколективно инвестиране).
Предвид изложеното, облекченото данъчно третиране, регламентирано в чл. 44 и чл. 196 от ЗКПО се прилага само по отношение на резултата от сделки с финансови инструменти, изрично посочени в §1, т. 21, букви "а"-"г" от ДР на ЗКПО и при условие, че сделките са сключени на регулиран пазар по смисъла на същата разпоредба.
Според §1, т. 21, буква "д" от ДР на ЗКПО в понятието "разпореждане с финансови инструменти" за целите на чл. 44 и чл. 196 попадат сделките с акции, извършени на пазар на трета държава, който се счита за еквивалентен на регулиран пазар и за който Европейската комисия е приела решение относно еквивалентността па правната и надзорна уредба на третата държава в съответствие с Директива 2014/65/ЕС на Европейския парламент и на Съвета от 15 май 2014 г. относно пазарите нафинансови инструменти и за изменение на Директива 2002/92/ЕО и на Директива 2011/61/ЕС (ОВ, L 173/349 от 12 юни 2014 г., Директива 2009/65/ЕО).
Дефиницията на понятието "регулиран пазар", дадена в §1, т. 70 от ДР на ЗКПО, препраща към понятието "регулиран пазар" по смисъла на чл. 152, ал. 1 и ал. 2 от ЗПФИ.
На основание чл. 13, ал. 1, т. 4 от Закона за Комисията за финансов надзор Комисията за финансов надзор (КФН) има правомощие да дава писмени указания относно прилагането и тълкуването на ЗПФИ е изразила становище с изх. №РГ-03-157-9/15.07.2020 г. В становището е посочено:
"... За целите на чл. 79, ал. 5, т. 1 от ЗПФИ пазарът на трета държава се счита за еквивалентен на регулиран пазар, когато Европейската комисия е взела решение за еквивалентност при спазване на изискванията и процедурата по чл. 25, §4, ал. 3 и 4 от Директива 2014/65/ЕС (чл. 79, ал. 7 от ЗПФИ). ... Към настоящия момент ЕК е взела пет Решения за еквивалентност, от които три са все още в сила, в това число и Решение за изпълнение (ЕС) 2017/2320 на Комисията от 13 декември 2017 г. относно еквивалентността на правната и надзорна уредба на Съединените американски щати на националните борси за търговия на ценни книжа и алтернативните системи за търговия в съответствие с Директива 2014/65/ЕС на Европейския парламент и на съвета.".
В Решение за изпълнение (ЕС) 2017/2320 на Комисията от 13 декември 2017 г. се съдържа Приложение за "Национални борси за търговия на ценни книжа, регистрирани в Комисията по ценни книжа и фондови борси на САЩ за еквивалентни на регулираните пазари съгласно определението в Директива 2014/65/ЕС".
Визираните в запитването финансови инструменти на чуждестранни дружества и инвестиционни фондове /американски инвестиционен тръст и борсово търгуван фонд не попадат в обхвата на §1, т. 21, букви "а"-"г" от ДР на ЗКПО.
Следователно, сделките с въпросните финансови инструменти, дори и да са извършени на пазара на трета страна - САЩ, еквивалентен на регулиран пазар, съгласно посоченото по-горе решение на ЕК, не попадат в обхвата на определението "разпореждане с финансови инструменти" по смисъла на §1, т. 21 от ДР на ЗКПО, съответно данъчното третиране, регламентирано в чл. 44 и чл. 196 от ЗКПО не е приложимо за резултатите от тези сделки.
Настоящото становище е принципно и е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК),се установи фактическа обстановка, различна от посочената, Вие не може да се позовавате на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
В запитването е описана следната фактическа обстановка:
Дружество с ограничена отговорност, регистрирано в България, извършва търговия с финансови активи по смисъла на чл. 44 от ЗКПО на пазар на трета държава - САЩ. Финансовите инструменти, с които се търгува, включват:
- акции на борсово търгувани акционерни дружества (корпорации по законодателството на САЩ);
- акции на борсово търгувани фондове, регистрирани съгласно законодателството на САЩ като инвестиционни дружества с акции, по-конкретно дружества, управляващи REIT и ETF фондове.
Поставени са следните въпроси:
Въпрос 1: Следва ли доходите от продажба на посочените по-горе акции, които продажби са извършвани на пазар, по отношение на който има решение на Европейската комисия за еквивалентност на националната правна уредба, да бъдат считани за печалби от разпореждане с финансови инструменти по смисъла на чл. 44, ал. 1 от ЗКПО?
Въпрос 2: Следва ли разпоредбата на §1, т. 21, б. "д" от ДР на ЗКПО да се тълкува разширително по отношение на различните видове финансови инструменти, допуснати до търгуване на съответния регулиран пазар, които не представляват непременно акции, а друг вид финансови инструменти по смисъла на чл. 4 от Закона за пазарите на финансови инструменти (ЗПФИ)?
Предвид изложените факти, въпросите и относимата нормативна уредба е изразено следното становище:
Разпоредбите на чл. 44 и чл. 196 от ЗКПО въвеждат данъчно облекчение за доходи от сделки с финансови инструменти, извършени на регулиран пазар по смисъла на чл. 152, ал. 1 и 2 от ЗПФИ.
Съгласно чл. 44, ал. 1 от ЗКПО при определяне на данъчния финансов резултат се елиминират печалбите и загубите от разпореждане с финансови инструменти по смисъла на §1, т. 21 от ДР на ЗКПО. Това облекчение не се прилага за печалби от източник в чужбина, за които в спогодба за избягване на двойно данъчно облагане е предвиден метод "освобождаване с прогресия".
На основание чл. 196 от ЗКПО не се облагат с данък при източника доходите от разпореждане с финансови инструменти по смисъла на §1, т. 21 от ДР на ЗКПО.
Съгласно §1, т. 21 от ДР на ЗКПО "Разпореждане с финансови инструменти" за целите на чл. 44 и чл. 196 от закона са сделките:
- буква "а" - с дялове и акции на колективни инвестиционни схеми и на национални инвестиционни фондове, акции, права и държавни ценни книжа, извършени на регулиран пазар по смисъла на чл. 152, ал. 1 и 2 от ЗПФИ; "права" за целите на изречение първо са ценните книжа, даващи право за записване на определен брой акции във връзка с взето решение за увеличаване на капитала;
- буква "б" - сключени при условията и по реда на обратно изкупуване от колективни инвестиционни схеми, допуснати за публично предлагане в страната или в друга държава - членка на ЕС, или в държава - страна по Споразумението за ЕИП;
- буква "в" - сключени при условията и по реда на обратно изкупуване от национални инвестиционни фондове, допуснати за публично предлагане в страната; за обратно изкупуване се смята и разпределението на парични средства при ликвидация на национални инвестиционни фондове от затворен тип;
- буква "г" - сключени при условията и по реда на търгово предлагане по глава 11, раздел II от Закона за публичното предлагане на ценни книжа (ЗППЦК), или аналогични по вид сделки в друга държава - членка на ЕС, или в държава - страна по Споразумението за ЕИП;
- буква "д" - с акции, извършени на пазар на трета държава, който се счита за еквивалентен на регулиран пазар и за който Европейската комисия е приела решение относно еквивалентността на правната и надзорната уредба на третата държава в съответствие с Директива 2014/65/ЕС на Европейския парламент и на Съвета от 15 май 2014 г. относно пазарите на финансови инструменти и за изменение на Директива 2002/92/ЕО и на Директива 2011/61/ЕС (Директива 2009/65/ЕО).
Съгласно §1, т. 4 и т. 10 от ДР на Закона за дейността на колективните инвестиционни схеми и на други предприятия за колективно инвестиране:
- "Дялове на колективна инвестиционна схема" са финансови инструменти, издадени от колективна инвестиционна схема, които изразяват правата на техните притежатели върху нейните активи. "Дялове на колективна инвестиционна схема" означава и акции на колективна инвестиционна схема.
- "Колективна инвестиционна схема" е предприятие, организирано като инвестиционно дружество, договорен фонд или дялов тръст, получило разрешение за извършване на дейност съгласно Директива 2009/65/ЕО.
На тази основа се приема, че облекченото данъчно третиране по чл. 44 и чл. 196 от ЗКПО се прилага само за резултата от сделки с финансови инструменти, изрично посочени в §1, т. 21, букви "а" - "г" от ДР на ЗКПО, и при условие, че сделките са сключени на регулиран пазар по смисъла на същата разпоредба.
Съгласно §1, т. 21, буква "д" от ДР на ЗКПО в понятието "разпореждане с финансови инструменти" за целите на чл. 44 и чл. 196 попадат сделките с акции, извършени на пазар на трета държава, който се счита за еквивалентен на регулиран пазар и за който Европейската комисия е приела решение относно еквивалентността на правната и надзорна уредба на третата държава в съответствие с Директива 2014/65/ЕС на Европейския парламент и на Съвета от 15 май 2014 г. относно пазарите на финансови инструменти и за изменение на Директива 2002/92/ЕО и на Директива 2011/61/ЕС (ОВ, L 173/349 от 12 юни 2014 г., Директива 2009/65/ЕО).
Дефиницията на "регулиран пазар" в §1, т. 70 от ДР на ЗКПО препраща към понятието "регулиран пазар" по смисъла на чл. 152, ал. 1 и ал. 2 от ЗПФИ.
На основание чл. 13, ал. 1, т. 4 от Закона за Комисията за финансов надзор, Комисията за финансов надзор (КФН) има правомощие да дава писмени указания относно прилагането и тълкуването на ЗПФИ и е изразила становище с изх. № РГ-03-157-9/15.07.2020 г. В това становище е посочено, че за целите на чл. 79, ал. 5, т. 1 от ЗПФИ пазарът на трета държава се счита за еквивалентен на регулиран пазар, когато Европейската комисия е взела решение за еквивалентност при спазване на изискванията и процедурата по чл. 25, §4, ал. 3 и 4 от Директива 2014/65/ЕС (чл. 79, ал. 7 от ЗПФИ). Посочено е също, че към момента Европейската комисия е взела пет решения за еквивалентност, от които три са в сила, включително Решение за изпълнение (ЕС) 2017/2320 на Комисията от 13 декември 2017 г. относно еквивалентността на правната и надзорната уредба на Съединените американски щати на националните борси за търговия на ценни книжа и алтернативните системи за търговия в съответствие с Директива 2014/65/ЕС на Европейския парламент и на Съвета.
В Решение за изпълнение (ЕС) 2017/2320 на Комисията от 13 декември 2017 г. има приложение за "Национални борси за търговия на ценни книжа, регистрирани в Комисията по ценни книжа и фондови борси на САЩ за еквивалентни на регулираните пазари съгласно определението в Директива 2014/65/ЕС".
Посочените в запитването финансови инструменти на чуждестранни дружества и инвестиционни фондове (американски инвестиционен тръст и борсово търгуван фонд) не попадат в обхвата на §1, т. 21, букви "а" - "г" от ДР на ЗКПО.
Следователно, сделките с тези финансови инструменти, дори и да са извършени на пазар на трета държава - САЩ, който е еквивалентен на регулиран пазар съгласно посоченото решение на Европейската комисия, не попадат в обхвата на определението "разпореждане с финансови инструменти" по смисъла на §1, т. 21 от ДР на ЗКПО. Поради това данъчното третиране по чл. 44 и чл. 196 от ЗКПО не е приложимо за резултатите от тези сделки.
Настоящото становище е принципно и е изготвено въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), се установи фактическа обстановка, различна от посочената, не може да се позовава на това становище.
Извод: Доходите от продажба на посочените акции на американски дружества и фондове, макар и търгувани на пазар на трета държава - САЩ, признат за еквивалентен на регулиран пазар с решение на Европейската комисия, не се третират като печалби от "разпореждане с финансови инструменти" по §1, т. 21 от ДР на ЗКПО, поради което облекченията по чл. 44 и чл. 196 от ЗКПО не се прилагат; разпоредбата на §1, т. 21, б. "д" от ДР на ЗКПО не се тълкува разширително към други финансови инструменти извън изрично посочените "акции".
