НАП: Регистрация по ЗДДС на самоосигуряващо се лице – едноличен собственик, полагащ личен труд в дружеството

Изложена е следната фактическа обстановка: основният предмет на дейност на юридическото лице е свързан с IT консултации и разработване на софтуер. Дружеството няма наети лица по трудови правоотношения. Съгласно решение на едноличния собственик, последният, в качеството си на самоосигуряващо се лице, ще полага личен труд в дружеството.

Въпрос: Следва ли едноличният собственик на дружеството да се регистрира по реда на чл. 96, ал. 1 от ЗДДС при полагане на личен труд в дружеството?

Условията за задължителна регистрация по ЗДДС са уредени в чл. 96, ал. 1 от ЗДДС, съгласно който всяко данъчно задължено лице с облагаем оборот 50 000,00 лв. или повече за период не по-дълъг от последните 12 последователни месеца преди текущия месец е длъжно в 7-дневен срок от изтичането на данъчния период, през който е достигнало този оборот, да подаде заявление за регистрация по закона. Когато оборотът е достигнат за период не по-дълъг от 2 последователни месеца, включително текущия, лицето е длъжно да подаде заявлението в 7-дневен срок от датата, на която е достигнат оборотът.

Облагаемият оборот за целите на регистрацията по чл. 96, ал. 1 от ЗДДС е сумата от данъчните основи на извършените от лицето:

• облагаеми доставки, включително облагаемите с нулева ставка;
• доставки на финансови услуги по чл. 46 от ЗДДС;
• доставки на застрахователни услуги по чл. 47 от ЗДДС.

Съгласно чл. 3, ал. 1 от ЗДДС, данъчно задължено лице е всяко лице, което извършва независима икономическа дейност, без значение от целите и резултатите от нея.

Легална дефиниция на понятието "независима икономическа дейност" е дадена в чл. 3, ал. 2 от ЗДДС, според който това е дейността на производители, търговци и лица, предоставящи услуги, включително в областта на минното дело и селското стопанство, както и упражняването на свободна професия, включително на частен съдебен изпълнител и нотариус. Независима икономическа дейност е и всяка дейност, осъществявана редовно или по занятие срещу възнаграждение, включително експлоатацията на материално и нематериално имущество с цел получаване на редовен доход от него.

В кръга на задължените лица попадат и физическите лица, когато извършваната от тях дейност отговаря на критериите за независима икономическа дейност по чл. 3, ал. 2 от ЗДДС и не попада в изключенията на чл. 3, ал. 3 от ЗДДС.

Според последователната практика на Съда на Европейския съюз (Решения по дела C-202/90 и C-355/06), когато лицето е отговорно към трети лица за вредите, които е причинило при извършване на дейността, както и за задълженията към трети лица, които поема във връзка с дейността, то действа независимо. Критериите за зависимост се свързват с начина на осъществяване на дейността (дали лицето само организира дейността си и дали е организационно свободно), с възнаграждението и особено с риска от извършване на дейността - дали лицето носи риска от дейността си и отговаря за задълженията, поети към доставчици и клиенти при изпълнение на професионална дейност, или този риск се носи от предприятието, в което работи.

Съгласно писмо с изх. №04-19-570/16.11.2011 г. на изпълнителния директор на НАП относно данъчното третиране по ЗДДС на дейност по полагане срещу възнаграждение в търговски или в адвокатски дружества на личен труд, различен от дейност по управление и контрол от физически лица, в случаите, при които лица - съдружници, член-кооператори или акционери (наричани "съдружници") полагат срещу възнаграждение личен труд в дружествата и кооперациите, в които са съдружници, преценката дали дейността им представлява независима икономическа дейност се извършва в зависимост от това дали те носят отговорността и риска спрямо третите лица, по отношение на които извършват услуги от името и за сметка на дружеството, а именно:

• когато съдружниците във вътрешните отношения с дружеството поемат изцяло риска и отговорността за вредите при неизпълнение или лошо изпълнение на услугите, които извършват от името и за сметка на дружеството спрямо третите лица, се приема, че съдружниците осъществяват независима икономическа дейност и за същата са данъчно задължени по ЗДДС лица;
• когато съдружниците във вътрешните отношения с дружеството не поемат риска и отговорността, а те се носят от самото дружество за вредите при неизпълнение или лошо изпълнение на услугите, които извършват от името и за сметка на дружеството спрямо третите лица, се приема, че съдружниците не осъществяват независима икономическа дейност и за същата не са данъчно задължени по ЗДДС лица.

В запитването е посочено, че едноличният собственик на дружеството възнамерява да извършва услугите с личен труд. С оглед на цитираното писмо, когато собственикът поема изцяло риска и отговорността за вредите при неизпълнение или лошо изпълнение на услугите, които извършва от името и за сметка на дружеството, той попада в кръга на данъчно задължените по ЗДДС лица, извършващи независима икономическа дейност по смисъла на закона. В този случай следва да се съобрази чл. 96, ал. 1 от ЗДДС във връзка с чл. 96, ал. 2 от ЗДДС, регламентиращи условията за задължителна регистрация по закона.

Извод: Ако едноличният собственик, полагащ личен труд в дружеството, поема изцяло риска и отговорността за вредите при неизпълнение или лошо изпълнение на услугите, които извършва от името и за сметка на дружеството, той се счита за данъчно задължено лице, извършващо независима икономическа дейност, и при достигане на облагаем оборот по чл. 96, ал. 1 от ЗДДС подлежи на задължителна регистрация по този член.