ОТНОСНО:Прилагане на Закона за данъците върху доходите на физическите лица (ЗДДФЛ) и Закона за корпоративно подоходно облагане (ЗКПО)
В Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" ..... постъпи Ваше писмено запитване с вх. № 20-31-41/05.07.2022 г.
Изложена е следната фактическа обстановка:
Имате имот на територията на гр. ......, който е за търговска дейност. Искате да го отдадете под наем на роднини за безвъзмездно ползване, които ще го ползват за търговска дейност.
Задавате въпроса:
1. Може ли да отдадете имота на роднини за безвъзмездно ползване като търговски обект или трябва да сключите договор с определен наем.
С оглед на изложената фактическа обстановка и действащото данъчно законодателство, изразявам следното становище:
Видно от посоченото в запитването възнамерявате като физическо лице - собственик на недвижим имот (търговски обект) да отдадете същия под наем на друго физическо лице, с което имате роднинска връзка. Няма да има уговорено възнаграждение относно ползването на търговския обект, т.е. ще възникнат договорни взаимоотношения, които пораждат безвъзмездното предоставяне на определена вещ за временно ползване, които се определят с т.нар. "договори за послужване".
Договорите за послужване са обект на разпоредбите на раздел VІ, чл. 243 - чл. 249 на Закона за задълженията и договорите (ЗЗД). В основата на взаимоотношенията при договорите за послужване стои понятието "безвъзмездно", което традиционно се възприема като предоставяне на "нещо" без насрещна престация, т.е. без възнаграждение.
Данъчните закони, за целите на определяне на данъчната основа за начисляване на корпоративен данък и данък върху дохода на физическо лице, съдържат специални разпоредби по отношение на данъчното третиране на сделките и взаимоотношенията по повод на договорите за заем за послужване или друго безвъзмездно предоставяне за ползване на материални или нематериални блага.
При определяне на задълженията на лицата по ЗДДФЛ в случаите на сделки между свързани лица, на сделки, сключени при условия, чието изпълнение води до отклонение от данъчно облагане и прилагане на пазарни цени, трансфери, свързани с определена база, както и за лихви по финансов лизинг, се прилагат съответно разпоредбите за предотвратяване на отклонението от данъчно облагане от ЗКПО (чл. 77 от ЗДДФЛ).
На основание чл. 15 от ЗКПО, когато свързани лица осъществяват търговските и финансовите си взаимоотношения при условия, които оказват влияние върху размера на данъчния финансов резултат, отличаващи се от условията между несвързани лица, данъчният финансов резултат се определя и се облага с данък при условията, които биха възникнали за несвързани лица.
Съгласно чл. 16, ал. 2, т. 2 от ЗКПО договорите за заем за послужване или друго безвъзмездно предоставяне за ползване на материални или нематериални блага се смятат за отклонение от данъчно облагане. Според чл. 16, ал. 1 от закона, когато една или повече сделки са сключени при условия, чието изпълнение води до отклонение от данъчно облагане, данъчният финансов резултат се определя, без да се вземат под внимание тези сделки, някои техни условия или тяхната правна форма, а се взема под внимание данъчният финансов резултат, който би се получил при извършване на обичайна сделка от съответния вид по пазарни цени и насочена към постигане на същия икономически резултат, но която не води до отклонение от данъчно облагане.
На основание цитираните по-горе законови разпоредби, при определяне на данъчния финансов резултат между свързани лица, следва да се начислят разходи, съответно доходи за наем, които биха се определили при сключване на обичаен договор за наем. При лицата, предоставили вещта за безвъзмездно ползване, ще бъдат начислени приходи/доходи от наем, а при другото лице, ползващо вещта, ще са налице разходи за наем.
Нормативно е заложено за целите на данъчното облагане сделките, сключени между свързани лица, когато в тях са уговорени условия, различни от условията при този тип сделки между несвързани лица, данъчната основа и данъкът да се определят при условията, които биха възникнали за несвързаните лица.
Ето защо, за да не попаднете в хипотезата на отклонение от данъчно облагане, сключеният от Вас договор, следва да е възмезден и размерът на наема да е съобразен с пазарните цени.
Законодателят е въвел тази регулация поради специалните отношения, които съществуват между тези лица и възможността да се сключат сделки, които водят до отклонение от данъчно облагане.
Настоящото становище е принципно и е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), се установи фактическа обстановка, различна от посочената, Вие не може да се позовавате на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
Изложена е следната фактическа обстановка: разполагате с имот на територията на гр. ..., предназначен за търговска дейност. Възнамерявате да го предоставите за безвъзмездно ползване на роднини, които ще го използват за търговска дейност.
Въпрос: Може ли да отдадете имота на роднини за безвъзмездно ползване като търговски обект или трябва да сключите договор с определен наем?
Въз основа на изложената фактическа обстановка и действащото данъчно законодателство се приема следното:
От запитването е видно, че като физическо лице - собственик на недвижим имот (търговски обект), възнамерявате да го отдадете на друго физическо лице, с което сте в роднинска връзка. Няма да бъде уговорено възнаграждение за ползването на търговския обект, т.е. ще възникнат договорни отношения, при които вещта се предоставя за временно ползване безвъзмездно. Тези отношения се определят като "договори за послужване".
Договорите за послужване са уредени в раздел VI, чл. 243 - чл. 249 от Закона за задълженията и договорите. В основата на тези договори стои понятието "безвъзмездно", традиционно разбирано като предоставяне на "нещо" без насрещна престация, т.е. без възнаграждение.
Данъчните закони, за целите на определяне на данъчната основа за корпоративен данък и данък върху доходите на физическите лица, съдържат специални разпоредби относно данъчното третиране на сделки и взаимоотношения по договори за заем за послужване или друго безвъзмездно предоставяне за ползване на материални или нематериални блага.
Съгласно чл. 77 от Закона за данъците върху доходите на физическите лица, при определяне на задълженията по този закон в случаите на сделки между свързани лица, на сделки, сключени при условия, чието изпълнение води до отклонение от данъчно облагане, както и при прилагане на пазарни цени, трансфери, свързани с определена база, и лихви по финансов лизинг, се прилагат съответно разпоредбите за предотвратяване на отклонението от данъчно облагане от Закона за корпоративното подоходно облагане.
На основание чл. 15 от ЗКПО, когато свързани лица осъществяват търговските и финансовите си взаимоотношения при условия, които оказват влияние върху размера на данъчния финансов резултат и се отличават от условията между несвързани лица, данъчният финансов резултат се определя и облага с данък при условията, които биха възникнали за несвързани лица.
Съгласно чл. 16, ал. 2, т. 2 от ЗКПО, договорите за заем за послужване или друго безвъзмездно предоставяне за ползване на материални или нематериални блага се считат за отклонение от данъчно облагане.
Съгласно чл. 16, ал. 1 от ЗКПО, когато една или повече сделки са сключени при условия, чието изпълнение води до отклонение от данъчно облагане, данъчният финансов резултат се определя, без да се вземат предвид тези сделки, някои техни условия или тяхната правна форма. Взема се предвид данъчният финансов резултат, който би се получил при извършване на обичайна сделка от съответния вид по пазарни цени, насочена към постигане на същия икономически резултат, но която не води до отклонение от данъчно облагане.
На основание цитираните разпоредби, при определяне на данъчния финансов резултат между свързани лица следва да се начислят разходи и съответно доходи за наем, които биха се формирали при сключване на обичаен договор за наем. При лицето, предоставило вещта за безвъзмездно ползване, ще се начислят приходи/доходи от наем, а при лицето, което ползва вещта, ще възникнат разходи за наем.
Нормативно е предвидено, че за целите на данъчното облагане, когато сделки между свързани лица са сключени при условия, различни от тези при сделки между несвързани лица от същия вид, данъчната основа и данъкът се определят при условията, които биха възникнали за несвързани лица.
Поради това, за да не попаднете в хипотезата на отклонение от данъчно облагане, сключеният от Вас договор следва да бъде възмезден, а размерът на наема да бъде съобразен с пазарните цени. Законодателят е въвел тази регулация поради специалните отношения между свързаните лица и възможността да се сключват сделки, водещи до отклонение от данъчно облагане.
Настоящото становище е принципно и е изготвено въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случай че в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс, се установи фактическа обстановка, различна от посочената, не може да се прави позоваване на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
Извод: Не следва да предоставяте имота на роднини за безвъзмездно ползване като търговски обект; договорът трябва да бъде възмезден, а наемът - определен в съответствие с пазарните цени, за да не се приеме наличие на отклонение от данъчно облагане.
