ОТНОСНО:Приложение на Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС)
В Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" .....постъпи Ваше запитване с вх. № 96-00-2-2/07.02.2023 г. относно прилагането на ЗДДС.
В запитването е изложена следната фактическа обстановка:
Предстои продажба на имот, собственост на дружеството Ви. Считате, че сградата отговаря на условията да е освободена доставка на основание чл. 45, ал. 3 от ЗДДС. Имате предварителен договор за продажба от 05.01.2023 г. при нотариус и предаване на собствеността на сградата на същата дата (05.01.2023 г.), като купувачът ще заплаща ежемесечно определени суми по предварителен договор за сградата без ДДС. Съгласно предварителния договор собствеността на сградата ще бъде прехвърлена на 31.01.2024 г.
Поставили сте следния въпрос:
Предвид факта, че фирмата Ви е регистрирана по ЗДДС и имате предварителен договор за продажба на сградата, собственост на фирмата, и доставката е освободена от ДДС, трябва ли плащанията от клиента по предварителния договор за покупка да бъдат считани за авансови плащания по договора и съответно да им се начислява ДДС или да бъдат плащания на вноски без ДДС по освободена доставка по смисъла на чл. 45, ал. 3 от ЗДДС?
Считате също, че при положение че са авансови плащания по договора и съответно им се начислява ДДС, при издаването на нотариален акт през 2024 г. следва да се издаде кредитно известие, с което да се намали, съответно възстанови начисленото ДДС, тъй като сградата е освободена доставка.
Поради недостатъчно изяснената фактическа обстановка и действащото данъчно законодателство изразявам следното принципно становище:
Съгласно чл. 6, ал. 1 от ЗДДС доставка на стока по смисъла на закона е прехвърлянето на правото на собственост или друго вещно право върху стоката, както и всяко друго право на разпореждане със стоката като собственик. За доставка на стока за целите на закона по чл. 6, ал. 2, т. 2 от ЗДДС се смята и фактическото предоставяне на стока по договор (в случая 05.01.2023 г.), в който е предвидено прехвърляне на правото на собственост върху нея под отлагателно условие или срок (т.е. на 31.01.2024 г.)
Данъчното събитие на основание чл. 25, ал. 2 от ЗДДС възниква на датата, на която е прехвърлено правото на собственост върху стоката или друго вещно право, както и всяко друго право на разпореждане със стоката като собственик. На основание чл. 25, ал. 3, т. 1 от ЗДДС, освен случаите, посочени в предходното изречение, данъчното събитие възниква на датата на фактическото предоставяне на стоката по чл. 6, ал. 2 от ЗДДС, което в случая е 05.01.2023 г.
Съгласно чл. 113, ал. 1 от ЗДДС всяко данъчно задължено лице - доставчик, е длъжно да издаде фактура за извършена от него доставка на стока, като в ал. 4 от ЗДДС се указва че фактурата се издава не по-късно от 5 дни от датата на възникване на данъчното събитие за доставката.
Предвид гореизложеното на датата на възникване на данъчното събитие - 05.01.2023 г. за Вас възниква задължение за документиране на доставката по надлежния ред. При условие че доставката е освободена, фактурата следва да съдържа като задължителен реквизит "основанието за неначисляване на данък" (чл. 114, ал. 1, т. 12 от закона). Определените от Вас плащания като "авансови" нямат характер на авансово плащане, тъй като данъчното събитие за доставката е настъпило преди тях.
Настоящото становище е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случаите, когато в производство, възложено по реда на ДОПК се установи фактическа обстановка, различна от посочената, Вие не може да се позовавате на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
В запитването е посочено, че предстои продажба на имот, собственост на дружеството. Счита се, че сградата отговаря на условията за освободена доставка по чл. 45, ал. 3 от ЗДДС. Налице е предварителен договор за продажба от 05.01.2023 г., сключен при нотариус, с предаване на собствеността на сградата на същата дата - 05.01.2023 г., като купувачът ще заплаща ежемесечно определени суми по предварителния договор за сградата без ДДС. Съгласно предварителния договор собствеността на сградата ще бъде прехвърлена на 31.01.2024 г.
Въпрос: Предвид факта, че фирмата е регистрирана по ЗДДС и има предварителен договор за продажба на сградата, собственост на фирмата, и доставката е освободена от ДДС, трябва ли плащанията от клиента по предварителния договор за покупка да бъдат считани за авансови плащания по договора и съответно да им се начислява ДДС или да бъдат плащания на вноски без ДДС по освободена доставка по смисъла на чл. 45, ал. 3 от ЗДДС?
Изложено е и становище, че ако плащанията са авансови по договора и съответно им се начислява ДДС, при издаването на нотариален акт през 2024 г. следва да се издаде кредитно известие за намаляване, съответно възстановяване на начисленото ДДС, тъй като сградата е освободена доставка.
Поради недостатъчно изяснената фактическа обстановка и с оглед действащото данъчно законодателство е изложено следното принципно становище.
Съгласно чл. 6, ал. 1 от ЗДДС доставка на стока е прехвърлянето на правото на собственост или друго вещно право върху стоката, както и всяко друго право на разпореждане със стоката като собственик.
По силата на чл. 6, ал. 2, т. 2 от ЗДДС за доставка на стока за целите на закона се смята и фактическото предоставяне на стока по договор, в който е предвидено прехвърляне на правото на собственост върху нея под отлагателно условие или срок. В конкретния случай фактическото предоставяне е на 05.01.2023 г., а прехвърлянето на правото на собственост е предвидено за 31.01.2024 г.
Съгласно чл. 25, ал. 2 от ЗДДС данъчното събитие възниква на датата, на която е прехвърлено правото на собственост върху стоката или друго вещно право, както и всяко друго право на разпореждане със стоката като собственик.
На основание чл. 25, ал. 3, т. 1 от ЗДДС, освен в случаите по ал. 2, данъчното събитие възниква на датата на фактическото предоставяне на стоката по чл. 6, ал. 2 от ЗДДС. В разглеждания случай това е датата 05.01.2023 г.
Съгласно чл. 113, ал. 1 от ЗДДС всяко данъчно задължено лице - доставчик, е длъжно да издаде фактура за извършена от него доставка на стока. Съгласно чл. 113, ал. 4 от ЗДДС фактурата се издава не по-късно от 5 дни от датата на възникване на данъчното събитие за доставката.
Предвид горното, на датата на възникване на данъчното събитие - 05.01.2023 г., за доставчика възниква задължение за документиране на доставката по надлежния ред. При условие че доставката е освободена, фактурата следва да съдържа като задължителен реквизит "основанието за неначисляване на данък" по чл. 114, ал. 1, т. 12 от ЗДДС.
Определените от запитващия плащания като "авансови" нямат характер на авансово плащане, тъй като данъчното събитие за доставката е настъпило преди тях.
Извод: Плащанията по предварителния договор не се третират като авансови плащания, а като плащания по вече възникнала доставка, за която данъчното събитие е настъпило на 05.01.2023 г.; при освободена доставка се издава фактура с посочено основание за неначисляване на данък, без да се начислява ДДС и без да е налице основание за последващо кредитно известие за възстановяване на ДДС.
Посочено е, че становището е изготвено въз основа на изложената във запитването фактическа обстановка. В случай че в производство по реда на ДОПК се установи фактическа обстановка, различна от посочената, не може да се прилага разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
Извод: Становището има действие само при идентичност между описаната във запитването фактическа обстановка и действително установената при евентуално производство по ДОПК; при различие не може да се ползва защитата по чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
